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SEC“举报者计划”增加“ICO和数字货币”,投资人如何要求项目方返还投资款?

Abstract : 美国SEC在其“举报者计划”中加入“ICO和数字货币”选项,鼓励投资者对违规的ICO项目及数字货币领域的违法行为进行举报,通过该计划成功举报的投资者,不仅有可能挽回损失,还有机会获得SEC的巨额奖金。

链法
链法 Individual

Feb 21 专注于区块链法律实务

本篇是「投资人如何要求美国ICO项目返还投资款」系列的下篇。上篇中,我们主要对美国证券法规进行了梳理和解读。在这篇文章中,我们将会就SEC的执法现状、过往案例、以及投资者如何通过SEC去维护自己的合法权益等内容进行分享和解读。

链法团队通过对这些内容的梳理和研究,并结合自身办理相关案件的经验,真诚地希望这篇文章能给遭受经济损失的ICO项目投资人以借鉴和启发。

在SEC的2019年计划的五项工作当中,明确提到「数字货币」,而且其在近期发布的公告中提到,由于数字资产的市场管制制度低于传统资本市场,欺诈和价格操纵风险较大。

公众号「MABF」消息,近期,一位投资者向美国纽约州法院提起诉讼,称其被引诱在MCash加密货币中投资200万美元,法院于2月1日立案。

与此同时,万众瞩目的亦来云项目,在2月11日传出消息称亦来云基金会及其团队在美国被告,被海外投资者指控在未经授权的情况下出售代币,也就是合规问题。

FBI近期也就虚拟货币领域的诈骗事件出具公告和风险提示。

众所周知的是,自9.4公告以来,ICO在国内已经被定性为非法融资行为。在美国,虽然明确了ICO可以作为证券发行,但是从目前情况来看,除了BTC和ETH之外,其他所有的代币都被认为是证券,需要依法完成注册或者豁免注册。尚没有公开资料显示有ICO项目完成了在SEC的注册。

2月19日,美国SEC在官网发出「投资者公告:2019年的10个投资提醒」,其中第九条明确提到:任何证券的要约或者出售都必须在SEC完成注册或者豁免注册,否则就是违法的。完成随着ICO的出现,这一点变得尤为重要。

需要强调的是,SEC一直在密切关注ICO并给予管理和规范(处罚),以下是链法团队统计的有关处罚案例:

  • 事件一

时间:2018年2月12日

标题:EXECUTIVESSETTLE ICO SCAM CHARGES

高管就ICO欺诈达成和解

涉案主体:AriseBank’sthen-CEO Jared Rice Sr. and then-COO Stanley Ford

被处罚原因:发行未经注册的投资理财产品

SEC处理结果:此前被控诉以欺诈方式ICO并被叫停的公司两高管被联邦法院裁定罚款270万美元并被禁止担任公司高管或从事电子证券发行。

链接:https://www.investor.gov/additional-resources/news-alerts/press-releases/executives-settle-ico-scam-charges

  • 事件二

时间:2018年5月20日

标题:SECCharges Additional Defendant in Fraudulent ICO Scheme

SEC追加起诉欺诈ICO的被告人

涉案主体:RaymondTrapani, Sam Sharma and Robert Farkas, co-founders of Centra Tech. Inc.

被处罚原因:虚假陈述和重大遗漏,违反证券法Section10虚假陈述、Section17证券发行中的欺诈、Section 5注册

SEC处理结果: 案件仍在诉讼阶段,SEC请求法院发布永久性禁制令、要求返还违法所得并支付利息、罚款,当事人禁止担任高管或参与证券发行。美国纽约南区检察官办已对当事人提起刑事指控。

链接:https://www.sec.gov/news/press-release/2018-70

  • 事件三

时间:2018年8月14日

标题:SECBars Perpetrator of Initial Coin Offering Fraud

SEC对ICO欺诈者发布禁令

涉案主体:DavidT. Laurance and Tomahawk Exploration LLC

被处罚原因:违反证券法的登记条款和反欺诈条款

SEC处理结果:SEC鼓励投资人在其提供的搜索工具上调查向他们出售理财产品者的背景。负责人禁止担任高管,并须支付30,000美元罚款。

链接:https://www.sec.gov/news/press-release/2018-152

  • 事件四

时间:2018年9月11日

标题:SECCharges ICO Superstore and Owners With Operating As Unregistered Broker-Dealers

SEC指控ICO平台及其所有者运用未经注册的证券交易所

涉案主体:ATokenLot, Lenny Kugel, and Eli L. Lewitt

被处罚原因:运营的交易所实际上是证券交易所但没有注册

SEC处理结果:返还471,000美元违法所得并支付7,929美元利息,聘请独立第三方对在录的数字资产进行运营,相关负责人每人缴纳45,000美元罚款。

链接:https://www.sec.gov/news/press-release/2018-185

  • 事件五

时间:2017年9月29日

标题:SECExposes Two Initial Coin Offerings Purportedly Backed by Real Estate andDiamonds

SEC曝光了两起以不动产或钻石做支持的ICO

涉案主体:MaksimZaslavskiy and his companies (Recoin)

被处罚原因:违反证券法的登记条款和反欺诈条款

SEC处理结果:案件仍在诉讼中,SEC请求法院发布禁制令以禁止当事人出境,同时要求返还违法所得并支付利息和罚款,负责人禁止担任高管或参与证券发行。

链接:https://www.sec.gov/news/press-release/2017-185-0

  • 事件六

时间:2018年11月10日

标题:SEC STOPSFRAUDULENT ICO THAT FALSELY CLAIMED SEC APPROVAL

SEC叫停谎称获批的ICO项目

涉案主体:BlockvestLLC and its founder, Reginald Buddy Ringgold, III.

被处罚原因:谎称获得批准

SEC处理结果:作出禁止令,要求返还违法所得及利息并给予罚款,且禁止从事证券行业。

链接:https://www.investor.gov/additional-resources/news-alerts/press-releases/sec-stops-fraudulent-ico-falsely-claimed-sec

  • 事件七

时间:2018年11月16日

标题:Two ICOIssuers Settle SEC Registration Charges, Agree to Register Tokens as Securities

两ICO项目方就注册方面的指控与SEC达成和解:同意进行注册

涉案主体:Airfox,Paragon

被处罚原因:未经注册,发行证券

SEC处理结果:对每家公司处以25万美元的罚款,包括承诺赔偿遭受损失的投资者。

链接:https://www.sec.gov/news/press-release/2018-264

  • 事件八

时间:2018年11月18日

标题:SEC Charges EtherDelta FounderWith Operating an Unregistered Exchange

SEC控诉以德交易所创始人运营未经注册的证券交易所

涉案主体:Zachary Coburn, the founder of EtherDelta

被处罚原因:未经注册而运营证券交易所

SEC处理结果:返还300,000美元违法所得,并支付13,000美元的判决前利息以及75,000美元罚款。

链接:https://www.sec.gov/news/press-release/2018-258

  • 事件九

时间:2018年11月29日

标题:TwoCelebrities Charged With Unlawfully Touting Coin Offerings

两明星因推销ICO项目而被SEC指控

涉案主体:professionalboxer Floyd Mayweather Jr. and music producer Khaled Khaled, Centra Tech

被处罚原因:违反了证券法的第17 (b)部分,没有披露他们收费进行ICO理财项目推销

SEC处理结果:当事人须返还违法所得并支付利息、罚款,一定期限内不得进行证券推销活动。

链接:https://www.sec.gov/news/press-release/2018-268

事实上,无论是「事前预防」和「事后救济」,SEC对于投资者的保护是较为全面的。在投资者教育方面SEC做了大量的工作,甚至模仿ICO项目专门做了一个网站(ICO样板网站),以提示投资者违规的ICO项目可能是什么样子。

网站链接:http://www.howeycoins.com/index.html

而当投资者因遭受不法侵害而产生经济损失后,SEC提供了很多途径帮助他们去维护自己的权利。

具体到区块链项目的ICO行为,涉及到的是「证券违规销售」。那么作为投资人而言,有哪些途径去维护自己合法权益呢?

第一、SEC有奖举报——OFFICE OF THE WHISTLEALOWER

该计划是SEC在2010年推出,其给予提供有效线索的人士予以10%-30%的涉案金额奖励。当然,如果你本身就是受害者,也可以举报并取得奖金。

可以看到,该计划累计发放奖金已达3亿美元。仅在2018财年,SEC就发放了1.68亿美元的举报奖金。之前据传EB-5的芝加哥会议中心项目,因涉及到欺诈发行,发放给举报者的奖金高达1400万美金。

这项纪录不断被刷新,2018年的一起举报中,举报者被奖励了3900万美金,最新的最高额奖励为5000万美金。

举报链接:https://www.sec.gov/whistleblower

打开SEC的Whistleblower界面,可通过邮寄材料和提交电子表格的形式向SEC进行举报。

在举报类型界面,我们可以明确的看到,倒数第二个选项是「Initialcoin offerings and cryptocurrencies」,即ICO和加密货币相关(我们之前并没有看到过这个选项,应该是最近新加的选项,这说明SEC对于ICO和加密货币涉及的违法违规行为已经相当重视)。

任何有着美国绿卡或者公民身份的人,直接向投资销售证券并获得佣金的,都能成为被举报对象!

整个2018年度,SEC收到的举报为5282件,其中中国为40件,可能就包含违法的ICO。

事实上,一年5000多的举报并不算太多,在一个违规的ICO项目中,如果投资者团结起来向SEC举报,相信还是能引起他们的注意。如果作为投资者,成功举报后,不仅可能会得到赔偿,也会得到相应的奖励,奖励的丰厚程度,从上述数据就可见一斑。

因此,ICO项目的投资者可以尝试通过SEC的举报者计划,准备相关材料,就违规的ICO项目(证券的违规发售)进行举报,以获得SEC帮助,从而弥补自己的损失,甚至获得奖金。

第二、SEC专题——SPOTLIGHT ON INITIAL COIN OFFERINGS AND DIGITAL ASSETS(聚焦ICO和数字资产)

在SEC的投资者教育网站中,专门设置有ICO和数字资产的专题。

打开相应界面,就可以看到SEC一直以来有关ICO和数字资产的相关信息。

网站显示,SEC最早的一则消息是2013年7月发出的「投资者警示:使用虚拟货币的旁氏骗局」,其中提到了虚拟货币庞氏骗局的一般特征,向投资者发出警示。

此后,SEC陆续发出包括关于ICO警示、名人代言警示(此前SEC曾对拳王梅威瑟作出处罚,因其对违规ICO项目进行了推介)等内容。

SEC对涉及到「区块链、比特币、ICO」等因素的网络执法行动,最早可以追溯到2013年7月,是一起涉及到比特币的庞氏骗局。就是因为从很早起SEC就密切关注区块链相关的执法,所以目前针对投资者因不法侵害而遭受损失后,有较为完善的自救体系。包括哪些证券欺诈或者不当行为:

SEC列出了以下内容:

  • 欺诈性或未注册的证券发售,包括类似的东西

庞氏骗局

金字塔计划

高收益投资计划

  • 盗窃或挪用资金或证券
  • 操纵证券的价格或数量
  • 内幕交易
  • 关于公司的虚假或误导性陈述(包括虚假或误导性的SEC报告或财务报表)
  • 未向SEC提交所需报告
  • 对外国官员的贿赂或不当付款
  • 与市政证券交易或公共养老金计划相关的欺诈行为 

我们可以看到,与ICO相关的主要是第一个,即违规的证券发售。虽然同时这些ICO项目也存在挪用资金、虚假陈述等内容,但是由于其发售证券行为本身就不合法,其最主要的问题还是「违规的证券发售」。

我们在此前的文章中曾提到,SEC认为,去中心化组织(DAO)的代币发行(即ICO)属于「证券发行行为」。因为根据美国证券法之规定,「投资契约」也属于证券的一种。ICO中的投资契约有「三大特征」:

第一,投资人有资金注入去中心化组织(投入的资金不一定是货币形式,有价值的虚拟货币也可以,这一点可以涵盖ICO中的BTC和ETH投资);

第二,购买代币的投资人存在通过投资项目获得收益的合理预期;

第三,投资者的收益是通过他人的努力经营取得的(这里的经营包括各种宣传、营销等)。

参照上述内容,目前所有在美国ICO的项目,其代币发行过程中都存在一份“投资契约”,则其依法要受到美国SEC的管理和监督,也就是需要依法向SEC注册或者免于注册。

众所周知的是,目前尚没有ICO项目在SEC成功注册,即便是此前的明星项目tZero,也是没有通过SEC的审查而走了STO的道路。那么这种情况下,作为投资者而言,针对那些投资后破发或者几近归零的项目币、没有按照原计划使用资金的项目,可以向SEC举报。 当然,举报材料的准备要完备,要做到有事实依据。

除了上述的参与投资者计划在SEC官网填写相关表格之外,SEC针对投资者保护,还对外公布了以下联络方式,有需要的投资者可以尝试直接按照下述途径联系SEC:

Tel:1-800-732 - 0330   

Email:Help@sec.gov

Adress:美国证券交易委员会投资者教育和宣传办公室

100 F Street,NE Washington,DC 20549-0213

需要特别强调的是,针对ICO,如果已经完成了在SEC的注册,可以在SEC的EDGAR上查找到相关信息(例如注册声明或“表格S-1”)。而针对免于注册的项目,则会有严格的“合格投资者”要求。

(作者:链法,内容来自链得得内容开放平台“得得号”;本文仅代表作者观点,不代表链得得官方立场)

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